CMG­arrest blijft gemoederen bezighouden

Detacheren is juridisch gezien een lastig begrip. Volgens de Van Dale is detacheren ‘tijdelijk elders indelen’ en ‘te werk stellen’. "In de ICT­sector weet iedereen wat het inhoudt, maar de term mist in juridische zin iedere onderscheidende betekenis", zegt P. van Schelven, jurist van branchekoepel Nederland­ICT en deskundig als het gaat om wetgeving over detacheringsvormen in de ICT. Ook advocaat A.A.M. Struik, die de vakbonden bijstond in de twee verloren zaken rond de CMG­kwestie, mist een duidelijke definitie van het begrip detacheren. "De rechter kijkt naar de dagelijkse praktijk binnen een bedrijf, en toetst die aan een door een accountant afgegeven verklaring. Die verklaring is in mijn ogen niet veelzeggend. De rechter hecht er in mijn ogen meer waarde aan dan volgens de wet zou mogen." In de uitspraak van 29 november van het Haagse Hof inzake het spoedappèl van de vakbonden tegen het CWI (Centraal Orgaan Werk en Inkomen) staat: "In hoger beroep is door CMG een verklaring overgelegd van haar accountant Deloitte en Touche, [...] inhoudende dat in 2002 tenminste 90 procent van de totale omzet van CMG betrekking had op werkzaamheden die per gewerkt uur in rekening werden gebracht en dus detachering betreft, heeft gecontroleerd en juist heeft bevonden." Kort door de bocht Dimitri Georganas, zelfstandig managementconsultant te Groningen, maakt bezwaar tegen de juridische overweging die in het citaat wordt gemaakt. "Als je als bedrijf een accountantsverklaring kan overleggen waaruit blijkt dat meer dan de helft van de omzet voortkomt uit gefactureerde uren, is er volgens de rechter sprake van detachering." Dat is volgens Georganas te kort door de bocht geredeneerd. "De rechter gaat er kennelijk van uit dat alle werkzaamheden die per uur worden gefactureerd, detachering betreffen. Dat klopt niet omdat het in de praktijk gebruikelijk is ook projecten waarbij de leverancier een resultaatverplichting heeft, voor de interne administratie terug te rekenen naar manuren en ook zo te factureren. Zonder dat er sprake is van detachering." Volgens Georganas is een intern administratief systeem geen goede toets waarmee een rechter kan bepalen of werkzaamheden als detachering tellen of niet. In de zin van jurisprudentie zit hier een groot probleem, meent Georganas. Volgens advocaat Struik heeft het CWI het beleid geheel op de CMG­zaak gebaseerd. "Het ligt voor de hand dat ook andere automatiseerders op dezelfde manier getoetst en beoordeeld worden. Een accountantsverklaring is dan voldoende om aan te tonen dat je detacheerder bent. De kans daarop is niet gering gezien de uitspraak." Afgewogen geheel Volgens Van Schelven van Nederland­ICT laat de uitspraak aan duidelijkheid echter niet te wensen over. Hij noemt de uitspraak van het Haagse Hof een afgewogen geheel van feitelijke elementen. "Men doet nu alsof deze uitspraak uit de lucht komt vallen, maar dat is niet het geval. De uitspraak is in lijn met de jurisprudentie. Er is wat dit betreft niets nieuws onder de zon." Het is volgens Van Schelven niet juist om één zin uit een vonnis te lichten en die uit te vergroten. "Als je het vonnis leest als: ‘Er wordt in uren gefactureerd en dus is er volgens de rechter altijd sprake van detachering’, dan lees je het niet goed. Die facturering in uren is één van de indicaties dat het hier om detachering gaat, in een reeks van feitelijke omstandigheden." Van Schelven verwacht absoluut geen problemen met de jurisprudentie. Hij verbaast zich over de verbanden die van deze uitspraak naar andere wetten worden getrokken. "De rechter zegt zelf dat de uitspraak geen gevolgen heeft voor de individuele arbeidsovereenkomsten van de CMG’ers. Dus laat staan dat CMG nu ineens onder allerlei wetten valt die voor uitzendorganisaties zijn bedoeld, zoals de Waadi (Wet allocatie arbeidskrachten door intermediairs, red.)." De vakbonden CNV Dienstenbond en FNV Bondgenoten beraden zich nog op een eventuele volgende juridische stap in deze kwestie.